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四、利益平衡與“合理使用”

戲仿的娛樂(lè)性和批評(píng)性受到相當(dāng)一部分人穩(wěn)定的歡迎，有一定的消費(fèi)市場(chǎng)，標(biāo)識(shí)了其社會(huì)價(jià)值；隨著知識(shí)群體的擴(kuò)大和城市化，可以想見(jiàn)，戲仿的社會(huì)需求，進(jìn)而其社會(huì)價(jià)值，也會(huì)進(jìn)一步增加。但好東西也不能吃多了。因此我們還必須考察一些爭(zhēng)議，了解戲仿是否，以及在多大程度上，可能損害其他好東西—那些同樣值得保護(hù)的個(gè)人和社會(huì)的利益。中國(guó)的《著作權(quán)法》可以在法律規(guī)定上對(duì)戲仿“不著一字”，但中國(guó)社會(huì)中各種權(quán)利的沖突已不允許它“盡得風(fēng)流”了。

至少某些戲仿確實(shí)可能損害一些值得保護(hù)也已為各類法律保護(hù)的權(quán)利和利益；在某些情況下，戲仿的特點(diǎn)也令它比其他作品更容易在法律上視為侵權(quán)。

例如，由于戲仿依賴于觀眾對(duì)被戲仿作品的熟悉，因此必須借用相當(dāng)數(shù)量受著作權(quán)保護(hù)的材料。這會(huì)使得戲仿看起來(lái)彷佛是在搭被戲仿作品的便車，比其他作品更容易有侵權(quán)的嫌疑；也不能排除有人為了借戲仿之名以各種方式有意搭被戲仿作品的便車，甚至不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。為了追求效果，戲仿也一般趨于借用知名度高、風(fēng)格顯著的作品，因?yàn)楸粦蚍伦髌坊蚱渥髡咴绞侵?，戲仿的受眾就?huì)越廣，被戲仿作品的風(fēng)格越顯著，受眾就越容易辨認(rèn)，而這就不利于保護(hù)“名牌”。這些特點(diǎn)都更可能引發(fā)侵權(quán)或其他訴訟。

批評(píng)也使戲仿很容易受到指控。批評(píng)總是得罪人的，一針見(jiàn)血的批評(píng)更是如此。顛覆一部作品或某一流派的作品，都會(huì)觸動(dòng)在這些作品上有既得利益的人們—不僅是作者，而且有其他利益相關(guān)者，例如商業(yè)影片的投資者，或者其他被批評(píng)的對(duì)象。表達(dá)方式上的“戲”也不是所有人都能接受—不僅原作者，而且還有許多受眾，特別是當(dāng)涉及某些在特定群體看來(lái)特別神圣的人和事之際。在特定條件下，戲仿甚至?xí)l(fā)大規(guī)模的群體沖突。[46]

還必須考慮被戲仿作品的某些特點(diǎn)。例如，《無(wú)極》是投資巨大剛剛制作完畢進(jìn)入市場(chǎng)熱銷的、受著作權(quán)保護(hù)的最新產(chǎn)品。盡管知識(shí)產(chǎn)權(quán)法針對(duì)知識(shí)財(cái)產(chǎn)衰變有相應(yīng)的制度調(diào)整，如《著作權(quán)法》和《專利權(quán)法》規(guī)定的保護(hù)期限；[47]或是給予了某些在其他情況下可能被視為非法的特別保護(hù)，如區(qū)別定價(jià)(價(jià)格歧視) ；[48]但電影的市場(chǎng)衰變率往往特別高，不但是季節(jié)性的，并且往往是一次性消費(fèi)的。[49]如果允許無(wú)節(jié)制的戲仿，就會(huì)出現(xiàn)以戲仿名義的變相盜版；不但會(huì)剝奪作品創(chuàng)作者的商業(yè)利益和投資動(dòng)力，而且長(zhǎng)遠(yuǎn)看來(lái)，倒霉的最終是最廣大的受眾，包括那些喜歡戲仿的受眾—因?yàn)閼蚍抡吆鸵詰蚍聜窝b的侵權(quán)者最終會(huì)發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)上沒(méi)有什么值得或可以戲仿和侵權(quán)的作品了。這一點(diǎn)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的常識(shí)，不再多言。

但由此得出的一個(gè)結(jié)論是，對(duì)諸如電影這類衰變率很高、一次性消費(fèi)的產(chǎn)品，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法上有必要對(duì)戲仿借用材料之?dāng)?shù)量給予嚴(yán)格限制。

已經(jīng)提到的是，在當(dāng)代中國(guó)，戲仿還可能侵犯作者或他人的其他合法權(quán)利。一是個(gè)人的名譽(yù)，一個(gè)比較典型的例子是《手機(jī)》中的戲仿。我們每個(gè)人都不希望自己被無(wú)端嘲弄，不希望沒(méi)有根據(jù)的、公眾對(duì)自己人格的猜疑，哪怕自己是某種意義上的“公眾人物”。二是與此相關(guān)的被批評(píng)者的聲譽(yù)。戲仿可能減少了他或她在職業(yè)市場(chǎng)的潛在交易對(duì)象，從而降低了他或她在職業(yè)市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)價(jià)格。《無(wú)極》導(dǎo)演的憤怒—我已經(jīng)提到—主要在此。

因此，在當(dāng)代中國(guó)，戲仿的法律保護(hù)必須有宏觀的、多方面的利益平衡。首先必須以中國(guó)現(xiàn)有的社會(huì)實(shí)踐為基礎(chǔ)系統(tǒng)思考戲仿法律保護(hù)的長(zhǎng)遠(yuǎn)后果，同時(shí)還應(yīng)充分考慮法律和司法的固有特點(diǎn)和局限。此外鑒于目前戲仿的主要受眾是都市中青年知識(shí)群體，戲仿方式多種多樣，因此具體的判斷必須應(yīng)更多基于法官在具體案件司法中對(duì)諸多細(xì)節(jié)和所涉及的相關(guān)利益的精細(xì)考察，以及基于學(xué)界對(duì)相關(guān)案件的細(xì)致分析評(píng)論，很難以抽象的法律條文，以規(guī)則形式予以統(tǒng)一規(guī)制，只能將相對(duì)靈活的“合理使用”原則延及戲仿和有戲仿因素的作品。中國(guó)的《著作權(quán)法》應(yīng)作出相應(yīng)修改或以司法判例予以確認(rèn)。

對(duì)戲仿予以“合理使用”的保護(hù)也有一定的國(guó)際國(guó)內(nèi)的實(shí)踐根據(jù)。我不想多提國(guó)外特別是美國(guó)的司法經(jīng)驗(yàn)；[50]而想指出，盡管當(dāng)代中國(guó)對(duì)戲仿沒(méi)有明確的法律規(guī)定，有學(xué)者依據(jù)“明示排斥默示”原則甚至認(rèn)為《著作權(quán)法》已經(jīng)將戲仿徹底排除了，但在我們這個(gè)似乎不大習(xí)慣戲仿的社會(huì)中，基于習(xí)慣和慣例以及相關(guān)法律條文，事實(shí)上已經(jīng)形成了對(duì)戲仿的某些實(shí)際是基于“合理使用”的限制和保護(hù)。有一部分戲仿，由于被戲仿作品的原因，一直不被視為侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)。例如戲仿法定無(wú)著作權(quán)保護(hù)的作品(例如法律)[51]或超過(guò)著作權(quán)保護(hù)時(shí)限的作品(例如張衡的詩(shī)歌)。[52]許多作品中出現(xiàn)的戲仿片斷，盡管既非“為介紹、評(píng)論某一作品或者說(shuō)明某一問(wèn)題”，也沒(méi)有依照法律要求“指明作者姓名、作品名稱”，[53]實(shí)際也被視同屬于“合理使用”的范圍。[54]若是死扣法條，有些戲仿涉嫌侵犯著作權(quán)或其他法定權(quán)益，卻為權(quán)利人出于利益籌劃有意忽略了，實(shí)踐中也視同“合理使用”了；典型的是電影《大腕》中對(duì)諸多商標(biāo)戲仿。[55]甚至一些作為相對(duì)獨(dú)立作品的戲仿，[56]由于無(wú)人質(zhì)疑，也已被社會(huì)規(guī)范和法律默認(rèn)為“合理使用”了。這表明，是否合理使用最終是社會(huì)共識(shí)的產(chǎn)物，而不完全是、也不可能是法律條文規(guī)定的。在當(dāng)代中國(guó)，即使還沒(méi)有法律條文規(guī)定戲仿適用“合理使用”原則，這卻已是社會(huì)中普遍接受的一般原則了。